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是故意杀人罪，还是非法行医罪
张远南
一、案情
1996年始，被告人谢XX在未获得医师资格，也未取得执业许可证的情况下，私设诊所，聘请唐XX为护士，进行非法行医。
2001年7月 13日，被害人陈X X到谢X X诊所看病，谢凭陈的e述诊断为非淋菌尿道炎，并施以静脉注射林可霉素3支。
**2支3天的处方予以治疗。陈接受了两天治疗后，于第三天下午岸时许再次到谢的诊所接受上述注射治疗。滴注约20分钟时，陈出现头晕、脸色突变、呼吸困难、身体痉挛等反应症状，谢对陈采取了拔掉针头、灌服葡萄糖液体，肌注肾上腺素。
可拉明、**等抢救措施。抢救约10分钟后，唐X X把了’陈的手脉，发现脉搏很微弱，便问谢X X要不要拨打“120”，谢同意。唐于是跑上二楼打电话，因一时慌张想不起谢家电话和住址，正准备下楼，谢这时也上二楼并接过电话拨了“120”。不久，唐X X在二楼卫生间，听到“120”笛声传来，准备去接“120”。走到一楼楼梯口，谢对唐说：“你去叫‘120’回去，就说他们来迟了，已将病人送到农垦医院去了。”唐按照谢的吩咐跑到诊所对面的马路上把“120”拦了回去。唐出去时没有注意到陈XX的生命体征，回到诊所后发现陈XX已被转移到注射室的病床上，直挺挺地躺着，意识到陈可能死了。唐问谢要不要报警，谢说：“不能报，你对任何人都不要说。”唐说：“我不会对别人说的，我想回家。”谢说。。“你再等。下，现在不能回。’”接着，谢将陈骑来的摩托车骑到倩都酒店门前停放。返回诊所后，谢再三要求唐不要告诉任何人。后答应后、谢才允许唐回家。当晚，谢买来菜刀、塑料薄膜和尼龙编织袋等，于次日凌晨三时许在其卧室将陈的尸体肢解为七块。分四次抛弃于松涛水库的水利渠沟中。尔后，谢销毁了开药处方和剩余的针水，破坏了现场，第二天照常开业。七天后本案案发。
某医学院附属医院的七名专家对本案有关医学意见如下：（l）＿该病人的死亡原因可能与林可霉素过敏或林可霉素用药浓度过高、速度过快有关；（2）病人心脏骤停后抢救措施不正确，抢救时间过短，一般心脏骤停后抢救时间应超过叨分钟。
二、分歧意见与评析
对本案如何定性，存在两种意见：一种意见认为本案谢XX应定非法行医罪Z一种意见认为谢xx应定（间接）故意杀人罪。
认定谢的行为构成非法行医罪的理由是：从主观方面看，谢没有故意杀人的故意，他只是一个非法行医的“医生”，在对被害人陈XX看并治疗过敏、抢救的过程中，谢XX都是尽职尽责的，之所以拒绝“120”的救护，是因为谢发现陈已经死亡，在这种情况下，如果仍让“120”救护的话，则可能对其声誉造成极坏的影响，尔后的肢解尸体、抛弃渠沟、销毁证据的行为，都是基于这个动机。根据本案事实，认定被告人谢XX构成间接故意杀人，必须同时具备两个条件：一是“120”救护车到达谢的诊所时被害人陈 X X尚未死亡，这是前提条件；二是“120”救护车到达诊所时，谢主观上明知陈尚未死亡，却拒绝“120”救护车救治，从而放任陈死亡结果发生。而本案没有任何证据证实陈当时尚未死亡，更无任何证据证实谢明知陈当时尚未死亡。
如果陈当时已经死亡，那么谢拒绝“120”救治的行为就不存在间接故意杀人的前提。从客观方面看，谢对陈进行了积极地抢救，在陈过敏后，谢采取了拔掉针头、灌服葡萄糖液体，肌注肾上腺素、可拉明、**等抢救措施，在抢救10分钟后，当发现陈的脉搏微弱时，报了“120”，这些行为，都说明谢没有故意杀人的行为，导致陈死亡的原因是谢非法行医的结果。因此，谢xx的行为应定非法行医罪。
第二种意见认为，谢的行为应定（间接）故意杀人罪。理由是，从犯罪的主观方面看，谢有（间接）故意杀人的故意。（）谢没有资格判断一个病人是否死亡。谢没有获得医师资格，也未取得执业许可证，因此，对一个病人是否死亡，他是没有资格下定论的，这一点他是明知的，在明知自己没有资格对病人的死亡下结论的情况下，谢却自行认定陈XX已经死亡，这显然是具有（间接）故意杀人的故意。因此，认为在“120”到达之前，病人已死亡的观点是完全错误的，因为被害人的死亡不能随意由没有认定死亡资格的人来确定。（2）谢没有能力判断病人是否死亡。
谢没有医师资格，自己私设诊所进行非法行医，无论从医学知识还是法律方面看，谢均没有能力判断一个病人是否死亡，这一点谢也是明知的，那么，谢明知自己没有能力判断陈是否死亡，却又拒绝“120”的抢救，显然是对病人陈X X死亡采取了放任的态度，这是（间接）故意杀人罪的典型特征。
从犯罪的客观方面看，在其放任病人陈XX死亡的主观意识指导下，谢实施了以下行为：（二）开始谢XX对病人进行积极地抢救；（2）当病人陈X X脉搏微弱时，拨打了急救电话“120”；（3）在担心陈的“死亡”会承担责任及影响声誉的情况下，拒绝了最后的抢救手段——“120”的抢救，从而放任了病人的死亡；（4）自行处置病人尸体，将陈的尸体肢解七块，分四次抛弃于松涛水库的水利渠沟中。
从侵犯的客体上看，谢侵害的已经不是公共卫生及公民的健康，而是侵害了公民的生命。从本案看，谢如果在拨打“120”后，积极地配合“120”对病人进行抢救，最终陈X X依然死亡的话，则谢不构成（间接）故意杀人罪，而是构成非法行医罪，应依照《刑法》第三百三十六条第一款之规定处罚。然而，谢却在自身没有能力，也没有资格判定一个病人是否死亡的情况下，竟然拒绝“120”的抢救，放任病人的死亡结果发生，最终导致陈某的死亡，谢的行为已经具备了《刑法》第二百三十二条的规定，构成（间接）故意杀人罪。 |
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发表于 2008-9-6 07:43
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